TRIBUNALE DI ENNA
Ufficio del Giudice per le indagini preliminari
Il giudice, dott. Calogero Commandatore, ha pronunciato la
seguente ordinanza, nel procedimento nei confronti di: Vasco Carmelo,
nato a Enna il 7 giugno 1953, difeso di fiducia dall'avv. Mario
Consentino, sottoposto a indagini preliminari per il reato previsto
dall'art. 323 c.p., in piazza Armerina dal mese di aprile 2010 fino
al 9 ottobre 2012; persona offesa: Catalano Vittoria, difesa di
fiducia dall'avv. Mauro Di Carlo.
F a t t o
La dott.ssa Catalano Vittoria, con denuncia querela del 9 ottobre
2012, premetteva di essere dirigente medico a tempo indeterminato in
servizio presso l'ospedale di piazza Armerina e di avere subito
plurime e reiterate vessazioni da parte del direttore dell'UOC
(Unita' operativa complessa) di cardiologia di Enna.
In particolare, la persona offesa lamentava la violazione della
disciplina dei contratti collettivi nazionali in tema di ferie,
turni, ordini di servizio, carichi ed orari di lavoro.
Correttamente la Procura della Repubblica di Enna, avanzando
richiesta di archiviazione, sul punto, non disconosceva l'esistenza
delle condotte descritte dalla persona offesa, ma evidenziava
l'irrilevanza della violazione delle norme contenute in seno ai
contratti collettivi ai fini della configurabilita' del reato
previsto dall'art. 323 c.p. (Cass. n. 5026/2008).
L'opponente replicava che per giurisprudenza costante del giudice
di legittimita' il reato previsto dall'art. 323 c.p. e il requisito
di violazione di norme di legge ivi contemplato puo' essere integrato
anche dalla sola inosservanza del principio costituzionale di
imparzialita' della pubblica amministrazione.
In altre parole, secondo l'opponente, la reiterata violazione dei
contratti collettivi nazionali in danno di un pubblico dipendente
integrerebbe la violazione di una specifica norma di' legge, ossia
dell'art. 97 Cost.
D i r i t t o
La giurisprudenza del giudice di legittimita' ha da tempo
adottato un'interpretazione dell'art. 323 c.p. secondo cui «il
requisito della violazione di legge puo' consistere anche nella
inosservanza dell'art. 97 Cost., la cui parte immediatamente
precettiva impone ad ogni pubblico funzionario, nell'esercizio delle
sue funzioni, di non usare il potere che la legge gli conferisce per
compiere deliberati favoritismi e procurare ingiusti vantaggi, ovvero
per realizzare intenzionali vessazioni o discriminazioni e procurare
ingiusti danni» (Cass. n. 37373/2014 e in senso conforme Cass. n.
38357/2014, Cass. n. 36125/2014, Cass. n. 34086/2013, Cass. n.
12370/2013, Cass. n. 41215/2012, Cass. n. 27453/2011, Cass. n.
25180/12, Cass. n. 27453/2011, Cass. n. 13097/2009, Cass. n.
35048/2008, Cass. n. 31895/2002 contra isolate e risalenti pronunce,
segnatamente, Cass. n. 22072/2007, Cass. 12769/2005, e Cass. n.
35108/2003).
Tale interpretazione costituisce un orientamento ormai
consolidato della giurisprudenza della Suprema Corte - tanto da
potersi ragionevolmente qualificare come diritto vivente (Corte
costituzionale 12 luglio 2013, n. 191) - che consente di dare
rilevanza alla violazione non solo di norme giuridiche contenute in
leggi e regolamenti ma anche di quelle previste in atti
amministrativi, circolari, contratti collettivi e addirittura
discendenti da prassi amministrative (cfr. Cass. n. 12370/2013).
Di converso, gia' autorevole dottrina ha evidenziato come
l'inclusione dei principi di imparzialita' e buon andamento tra le
violazioni di legge rilevanti per integrare l'abuso d'ufficio sia
contrario alle intenzioni della novella del 1997 poiche', in tal
modo, la fattispecie incriminatrice riacquisterebbe quella vaghezza
ed elasticita' che la riforma aveva inteso superare - in armonia con
l'art. 25 Cost. - escludendo la rilevanza penale delle ipotesi di
eccesso o sviamento di potere.
Tale impostazione della dottrina appare confortata dalla sentenza
del 28 dicembre 1998, n. 447, della Corte costituzionale.
Sulla base di tali premesse emerge la rilevanza della questione
di legittimita' costituzionale nel presente giudizio poiche'
l'inclusione dell'art. 97 Cost. e dei principi di imparzialita' e
buon andamento ivi contemplati tra le norme di legge previste
dall'art. 323 c.p. assume, specialmente nella fase delle indagini
preliminari e nel presente giudizio teso a vagliare la fondatezza
della notizia di reato, rilevanza dirimente per l'accoglimento o il
rigetto dell'opposizione all'archiviazione presentata dalla Procura
della Repubblica di Enna.
In ordine alla non manifesta infondatezza deve rilevarsi come
l'interpretazione dell'art. 323 c.p. ormai costantemente adottata dal
giudice di legittimita' appaia in contrasto con l'art. 25 Cost. sotto
il profilo della necessaria determinatezza delle fattispecie penali
cosi' come previsto dalla sentenza del giudice delle leggi
sopraricordata (Corte costituzionale n. 447/1998).
Inoltre, come gia' evidenziato in precedenti ordinanze di
remissione alla Corte costituzionale, l'insufficiente determinazione
della predetta fattispecie incriminatrice puo' comportare il rischio
di interferenze tra la giurisdizione e l'amministrazione in
violazione degli stessi principi contemplati dall'art. 97 Cost.